巴州知名刑事律师

 　　【 重大立功】【案情简介】

 　　2008年10月，被告人陈伟向他人贩卖毒品海洛因三次，累计总量约1.63克。陈伟被警察抓获后，协助公安机关抓获贩卖200克海洛因的毒贩华某，经泸州中院审理，认定华某贩毒案是特情介入侦破，对华某可以酌情从轻处罚，判处华某有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币二万元。

 　　叙永县检察院和叙永县法院都认定陈伟有重大立功行为，法院决定对其减轻处罚，判处陈伟有期徒刑二年，并处罚金1万元。被告人陈伟上诉。泸州中院认为陈伟仅有一般立功，不属于重大立功，理由是陈伟协助抓获的毒贩华某实际被判处有期徒刑十五年，不是无期徒刑。泸州中院二审判决为：叙永县法院认定被告人陈伟有重大立功不当，应为一般立功，上诉不加刑，维持原判决。

 　　【分歧意见】

 　　对被告陈伟协助公安机关抓获贩卖200克海洛因的毒贩被实际判处有期徒刑十五年的立功行为，是认定为一般立功，还是重大立功，在司法实践上存在重大分歧。

 　　第一观点认为，其行为属于一般立功。

 　　首先，根据1998年最高法《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第七条第二款：前款所称“重大犯罪”、“重大案件”、“重大犯罪嫌疑人”的标准，一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑以上刑罚或者案件在本省、自治区、直辖市或者全国范围内有较大影响等情形。其中“一般”一词赋予了法官的自由裁量权，，根据“两审终审”原则，二审认定具有终结效力。

 　　其次，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第二条第五项规定：“可能被判处无期徒刑以上刑罚，是指根据犯罪行为的事实、情节可能判处无期徒刑以上刑罚。案件已经判决的，以实际判处的刑罚为准。”由于毒贩华某实际被判处有期徒刑，所以不能认定被告人陈伟的协助抓获行为是重大立功。

 　　再次，根据最高法、最高检《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第二条第五项规定：“根据犯罪行为的事实、情节应当判处无期徒刑以上刑罚，因被判刑人有法定情节经依法从轻、减轻处罚后判处有期徒刑的，应当认定为重大立功。”由于华某的法定刑的量刑幅度“可以”是有期徒刑十五年，不是“应当”判处无期徒刑或死刑，所以陈伟不能认定为重大立功。

 　　第二种观点认为，其行为属于重大立功。

 　　首先，根据2009年《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》的规定，对“因被判刑人有法定情节经依法从轻、减轻处罚后判处有期徒刑的”的理解应当是被判刑人没有从轻、减轻处罚就要被判处无期徒刑以上刑罚。就本案而言，毒贩华某被法院从轻处罚都判处十五年有期徒刑，如果没有“从轻”处罚就应当判处无期徒刑。

 　　其次，2009年的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》适用于非职务犯罪案件。

 　　再次，华某应当被判处无期徒刑或死刑。贩卖50克海洛因就可能被判处无期徒刑或死刑。由于有特情介入，法院对华某从轻处罚，判处有期徒刑十五年，但这不能否定陈伟的行为构成重大立功。